法律专业保密特权何时会被视为放弃？

引言

在我们近期关于 “法律专业保密特权 (Legal Professional Privilege)” 的文章基础上，尚德律师事务所的协理合伙人兼争议解决与诉讼部负责人 Caroline Callegari  将进一步探讨一些常见情况，以及法律专业保密特权可能被视为“放弃”（waived）的风险。

法院如何判断？

在澳大利亚，法院首先会考虑：保密特权持有人在相关行为中的真实意图是什么。

然而，看似简单的问题，实际上往往并不简单。法院判断时，重点并非当事人的主观想法，而是基于客观情况所体现出的意图。

法律保密特权如何被放弃（Waiver）？

1. 主动放弃

例如，向他人表示：

“我的律师告诉我……”

此类行为可能导致法律保密特权被视为主动放弃。

2. 非故意放弃

例如，在证据披露 (discovery) 过程中，误将受保密特权保护的文件提供给对方，而之后未立即采取措施纠正或补救该错误。

这也是为什么在签署文件清单宣誓书 (affidavit of documents) 前，应仔细检查所有文件内容。

3. 默示放弃

法院亦可能认定存在“默示放弃”。此类情况通常包括：

• 当文件内容的实质、重点或结论，被透露给与案件无关人士时，整份文件的保密特权可能被视为放弃；
• 如受保密特权保护的信息，成为启动诉讼或指控他人的关键依据，也可能导致保密特权被放弃；

这类情况通常发生于：法律意见影响了当事人的心理状态或决策，以致法院若不参考该法律意见，便无法理解为何提起诉讼；

• 即使是无意中披露某份受保密特权保护的文件，也可能导致与同一事项相关的其他文件失去保密保护。

例如，如某份保密文件在证据披露过程中被错误披露，则其他用于起草该文件、或提及该文件且原本可能受保护的文件，也可能需要被公开。

需要注意的是，只有保密特权持有人本人，或经其授权的人士，才有权放弃该保密特权。

以下情况通常不会构成放弃保密特权

以下情况一般不会导致法律专业保密特权被视为放弃：

• 在公司内部分享法律意见，但讨论范围应限于“有需要知悉”的人员；
• 仅表示自己曾获得法律意见，而未透露意见内容；
  （如披露法律意见的实质内容，则可能导致保密特权丧失）
• 在获得法律意见后表达个人观点，但未透露法律意见的内容或效果；
• 因意外将法律意见或相关材料发送给错误对象，但立即采取措施维护保密性，例如联系收件人并要求其在未阅读情况下删除或销毁文件；
• 在被强制要求提供文件时，于保密条件下提交，并同时明确主张法律保密特权；
• 一方与具有共同利益的另一方共享相关资料，即所谓“共同利益保密特权”（Common Interest Privilege）。
  这通常发生于诉讼中的不同被告之间，或双方律师之间的信息交流；
• 文件或资料是在保密情况下提供，而接收方同意保密，并与提供方在相关法律意见、诉讼或预期诉讼中具有共同利益。

什么是“共同利益”？

“共同利益”（Common Interest）并没有严格统一的法律定义，法院会根据每宗案件的具体情况作出判断。

“共同利益”可能适用的情况包括：

• 邻居共同反对住宅区开发项目；
• 保险公司与被保险人之间；
• 合伙人或合资伙伴之间（但不包括彼此发生争议的情况）。

有限放弃

“有限放弃”是指文件在特定及有限目的下，被提供给第三方，同时双方明确要求有关资料须予保密。

这类情况通常包括：

• 委聘专家为诉讼程序准备专家报告；或
• 要求会计师为获取法律意见而准备财务摘要文件。

保密特权的风险及如何保护法律专业保密特权

使用共用邮箱或工作邮箱

我们建议不要使用工作邮箱或与他人共用的邮箱处理个人法律事务。

与律师沟通时，最好建立独立且私人的电子邮箱账户。

与未参与案件的人分享法律意见

请谨慎与他人讨论您的法律意见，避免相关内容成为他人议论或传播的对象。

随意放置含有保密法律意见的文件

相关文件应妥善保存在安全及私密的位置，例如保险箱或上锁抽屉。

我们亦建议在文件夹上清楚标示：

“PRIVILEGED AND CONFIDENTIAL”
（受保密特权保护及属机密文件）

为律师准备文件时存放于共享系统

如您（或您的代理人）为律师准备文件，请勿将文件储存在其他人可访问的共享云端或共享硬盘中。

同时建议清楚注明：

“PRIVILEGED AND FOR THE PURPOSE OF OBTAINING LEGAL ADVICE”
（受保密特权保护，并仅为获取法律意见之目的而制作）

向顾问透露过多法律意见内容

例如向会计师等顾问提供过多与法律意见有关的信息，应避免“过度分享”。

要求顾问准备可能用于诉讼的资料时未说明用途

如您要求顾问准备可能用于法律程序的资料，应明确告知：

• 有关资料将用于法律意见或诉讼；以及
• 相关资料需保密处理。

雇主需特别注意

如法律意见被发送至员工可能接触的办公室地址，或员工可能监控的电子邮箱，也可能产生保密风险。

如有疑问，应先咨询律师

在与他人沟通前，如不确定是否会影响法律专业保密特权，应先咨询您的律师。

因为一旦保密特权丧失，通常无法恢复。

尚德律师事务所如何为您提供帮助？

在澳大利亚，法律专业保密特权是司法程序及法律制度完整性的重要组成部分。

如您正涉及法律程序，无论是作为当事人或专家证人，并希望了解自身相关义务，欢迎联系尚德律师事务所争议及诉讼团队。

您亦可致电 8561 3388 或发送电子邮件至 sp@sharrockpitman.com.au 与我们联系。

‍

‍

免责声明

本文信息仅供一般参考，不构成法律意见。任何具体法律事务应与我们的律师进行个别咨询。

本所承担的责任限于《职业标准法案》规定的法律责任。